Контроль та АМКУ в енергетичній угоді: що з’ясувати до підписання
Як перевірити права контролю, групу учасників, фінансові пороги АМКУ та дії до дозволу. Три навчальні приклади для підготовки енергетичної угоди.
Юрисдикція: Україна. Джерела переглянуто . Умови можуть швидко змінюватися. Наступний плановий перегляд: . Зміни правил потребують ранішого перегляду.
Перевірте український контроль концентрацій до погодження того, хто керуватиме енергопроєктом і коли сторони реалізують угоду. Самі ціна та відсоток частки не дають відповіді. Потрібні правові наслідки операції, учасники й групи контролю, фінансові тести та застосовні винятки.
АМКУ — Антимонопольний комітет України. Правові джерела нижче звірено через Mitralex 31 жовтня 2026 року. Це підготовка до угоди з навчальними прикладами, не висновок про дозвіл для конкретного покупця, SPV чи структури фонду.
Класифікуйте операцію до розрахунку порогів
Стаття 22 Закону про захист економічної конкуренції визначає концентрації, зокрема набуття контролю над бізнесом/активами та створення кількома суб’єктами тривалого повнофункціонального бізнесу. У визначеному режимі контролю норма прямо згадує досягнення або перевищення 25% чи 50% голосів. Тому продаж майна, управлінська конструкція та JV потребують власної кваліфікації; перевірка не обмежується звичайним продажем частки.
Визначення контролю у статті 1 стосується можливості вирішального впливу прямо або через інших осіб. Перевірте управлінські права, договори та фактичний порядок рішень. Міноритарна частка нижче 25% не усуває аналізу вирішального впливу. Водночас не кожен захист міноритарія стає контролем лише через назву «вето».
Стаття 22 окремо розмежовує певні неповнофункціональні JV, що можуть аналізуватися як узгоджені дії. Виняток із концентрації не є загальним звільненням від конкурентного права. Внутрішньогрупові реорганізації та стягнення кредитором мають власні умови: будь-який перехід усередині групи чи при стягненні не слід автоматично виключати з перевірки.
Перевірте права ухвалення рішень
Підготуйте статут, договір учасників, зарезервовані питання, призначення, кворум, голосування, deadlock та управлінські/операційні договори. Покажіть спільну дію документів, включно з правами до закриття або після дефолту.
Таблиця — прокрутіть горизонтально за потреби
| Запропоноване право | Питання юристу з конкуренції | Потрібний доказ |
|---|---|---|
| Погодження бюджету чи бізнес-плану | Чи може інвестор визначати або блокувати стратегічну комерційну поведінку? | Обсяг, пороги й рішення за відсутності згоди |
| Вето інвестицій, фінансування, ключових договорів | Це операційне обмеження чи вузький захист інвестиції? | Ліміти, звичайна діяльність, практичні залежності |
| Призначення органів управління | Хто одноосібно або спільно визначає склад і рішення? | Призначення/звільнення, кворум, вирішальний голос |
| Управління, оренда, користування активами | Чи виникає вирішальний вплив на бізнес або частину? | Функції, вказівки, строк, майно, припинення |
| Права до закриття | Чи можливі контроль або незворотна інтеграція до дозволу? | Проміжні зобов’язання та дата початку дії |
| Повнофункціональне JV | Чи працюватиме підприємство самостійно й тривало з достатніми ресурсами? | Кошти, персонал, активи, покупці, залежності від груп |
Навчальна ситуація: інвестор купує 20%, але погоджує річний бізнес-план, значні інвестиції та ключові управлінські призначення. Число «20%» не вирішує питання. Юрист оцінює зміст прав, їх стратегічну чи захисну природу й інших необхідних учасників рішення. Приклад не означає, що кожний такий пакет обов’язково створює спільний контроль.
Визначте учасників і повний периметр групи
Стаття 23 визначає учасників і поширює аналіз на відповідних осіб, пов’язаних контролем. Потрібна схема до/після угоди: покупець-SPV, кінцеві контролери, об’єкт, релевантні зв’язки продавця, дочірні компанії та спільний контроль. Нова компанія-покупець може мати мінімальну виручку та водночас належати до значної групи.
У структурі фондів дослідіть реальні повноваження управління. Не припускайте автоматично, що всі фонди одного менеджера входять до єдиного периметра або виключені з нього. Дані про бенефіціарів корисні, але не замінюють конкурентного аналізу контролю. Збережіть шлях розрахунку від звітності кожної включеної особи до показників учасника.
Не відкидайте автоматично зв’язки продавця для українського енергетичного SPV. Частина третя статті 24 містить конкретне виключення щодо зв’язків, які припиняються, за визначених умов відсутності в об’єкта активів/діяльності в Україні. Перевірте застосовність до фактів, а не використовуйте загальне правило «рахується лише окреме SPV». Також перевірте дворічне об’єднання визначених правочинів між тими самими суб’єктами за частиною четвертою статті 24.
Застосуйте фінансові тести з належними визначеннями
За перевіреною статтею 24 концентрація зі статті 22(2) потребує попереднього дозволу, якщо виконується один із маршрутів:
- Сукупні вартісні показники всіх учасників з урахуванням контролю, зокрема за кордоном, перевищують 30 млн євро, а показники в Україні щонайменше двох учасників із відповідними зв’язками перевищують 4 млн євро кожного; або
- Українські вартісні показники хоча б одного учасника з урахуванням контролю перевищують 8 млн євро, а світова реалізація хоча б одного іншого учасника з урахуванням контролю перевищує 150 млн євро.
Вартісний показник — більша з визначених сукупної вартості активів на кінець останнього фінансового року та сукупної реалізації за цей рік. Стаття також регулює вирахування з реалізації, валютне перерахування за відповідним курсом НБУ на кінець року та спеціальні категорії. Зафіксуйте рік і визначення: ціна частки, МВт та EBITDA не замінюють цих показників. Другий маршрут потребує світової реалізації іншого учасника, а не виконання двох чисел однією особою.
Нижче три незалежні вигадані ситуації з однаковою ціною придбання 1 млн євро. Суми — млн євро; припускаємо правильний розрахунок для двох груп учасників А/Б. Жодне виключення чи окреме об’єднання операцій не змінює приклади.
Таблиця — прокрутіть горизонтально за потреби
| Приклад | Світові вартісні показники А / Б | Українські вартісні показники А / Б | Світова реалізація А / Б | Результат фінансового тесту |
|---|---|---|---|---|
| А | 20 / 15 | 5 / 4,5 | 18 / 12 | Маршрут 1: 35 > 30; обидва українські показники > 4 |
| Б | 160 / 12 | 0,3 / 9 | 160 / 12 | Маршрут 2: у Б 9 > 8 в Україні; в іншого учасника А реалізація 160 > 150 |
| В | 20 / 15 | 5 / 4,0 | 18 / 12 | Жоден маршрут за припущень: рівно 4 не означає > 4 |
Це демонстрація тестів, не дозвіл закрити реальну угоду. Невідома група може змінити кожен рядок. У прикладах А/Б виконання фінансового тесту не означає погодження по суті: стаття 25 стосується конкурентних наслідків. Стаття 24 також охоплює концентрації, заборонені санкційним законодавством.
Узгодьте дозвіл із підписанням і закриттям
Якщо дозвіл потрібний, частина сьома статті 24 забороняє здійснення концентрації до його надання та вимагає утриматися від визначених дій, що обмежують конкуренцію або унеможливлюють відновлення початкового стану. Підписання, оплата, управлінські права та операційна інтеграція можуть мати різні наслідки. Юрист має визначити допустимі дії й права, які залишаються умовними. Проміжні зобов’язання мають зберігати вартість без передчасного надання контролю.
Для конкурентно чутливих даних застосуйте контрольоване розкриття та, за потреби, обмежену clean-team процедуру. Зафіксуйте отримувачів, мету й доступ. Переговори про купівлю самі не вирішують допустимості раннього обміну детальними цінами, торговельними або клієнтськими даними.
Стаття 27 містить різні строки й умови звичайної та спрощеної процедур. Загальний строк із закону не є повним графіком від підписання до закриття: збір групових даних, підготовка, прийняття/повнота та можливий подальший розгляд потребують власного часу. До граничної дати угоди підтвердьте застосовну процедуру й чинні вимоги. Конкретного строку дозволу тут не обіцяно.
Завершіть аналіз записом рішення
Команда має зберігати датовані висновки про операцію, контроль, групу, фінансові тести, подання/виняток, ринки, дозволи, відповідальних і заборонені до завершення дії. Кожен висновок пов’яжіть із документом та відкритими фактами. Відкладальні умови, співпрацю з інформацією, відповідальність за зобов’язання перед регулятором і наслідки затримки/відмови узгодьте з цим аналізом.
Сигнали ризику — порожній покупець як нібито вся група, мала ціна як аргумент проти подання, пропущені права вето, виключений без аналізу продавець, округлення порогів униз і контроль від підписання за ще неотриманого дозволу. Дозвіл АМКУ стосується визначеної концентрації та не замінює енергетичних ліцензій, земельних прав, банківських згод або інших погоджень.
Використовуйте вхід іноземного інвестора, купівлю, міноритарну участь та JV і поетапне закриття. Подайте проєкт до Tillerstone, зазначивши бажані права інвестора, готовність групових даних і відкриті погодження.